Tratamento fiscal das opções de compra de ações nos empregados em fusões e aquisições

Tratamento Tributário das Opções de Ações dos Empregados em Fusões e Aquisições.
Publicado: 22 de fevereiro de 2001.
J. Shane Starkey.
Thompson Hine LLP.
Como resultado de sua popularidade, as opções de ações dos empregados são muitas vezes uma consideração significativa ao decidir como estruturar a venda ou aquisição de um negócio. As conseqüências fiscais de uma hipótese, cancelamento ou aceleração das opções diferem dramaticamente dependendo de como a transação é estruturada. Neste artigo, Starkey discute algumas dessas conseqüências fiscais.
J. Starkey (Autor do Contato)
Thompson Hine LLP (email)
312 Walnut Street.
Cincinnati, OH 45202-4089.
(513) 352-6737 (Telefone)
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O Tratamento das Opções de Ações dos Empregados em Fusões e Aquisições.
7 páginas postadas: 21 de outubro de 2008.
Mary Margaret Frank.
University of Virginia - Darden School of Business.
Esta nota técnica resume o tratamento tributário de métodos alternativos disponíveis para o adquirente para compensar os proprietários das opções de estoque de empregados do alvo. O resumo inclui mudanças na legislação tributária a partir de 2005.
Palavras-chave: fusões e aquisições, propriedade de ações dos empregados.
Classificação JEL: J33, H24, H25.
Mary Frank (Autor do Contato)
University of Virginia - Darden School of Business (e-mail)
Charlottesville, VA 22906-6550.
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Tratamento fiscal das opções de compra de ações nos empregados em fusões e aquisições
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Como seu negócio trata o pagamento das opções de ações do empregado pode ter implicações significativas sobre o imposto sobre a folha de pagamento.
Quando um acordo de aquisição é estruturado de tal forma que as opções de ações dos empregados da empresa alvo serão "descontadas" ou automaticamente consideradas "exercidas na rede", isso pode resultar no pagamento de substanciais impostos sobre salários pelo comprador e pelo empregado que podem ter sido evitados . Existem inúmeras formas de lidar com as opções de ações dos empregados, que têm diversas conseqüências fiscais. Para cada tratamento, é importante compreender as implicações fiscais únicas, bem como a forma como essas leis podem ser usadas de forma mais favorável para os participantes envolvidos. Além disso, a compreensão do tratamento ideal de uma Opção de Compra de Incentivos (ISO), bem como a estruturação de planos flexíveis, podem oferecer uma solução sólida para compradores e funcionários, resultando em benefícios fiscais positivos.
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Transações corporativas.
Para evitar consequências não desejadas e restrições indesejáveis ​​na negociação de uma transação corporativa, os planos de incentivos de capital devem proporcionar a máxima flexibilidade para que uma empresa ajuste equitativamente os prêmios ao abrigo do plano e deve permitir que o conselho de administração da empresa, a seu critério, determine no Hora da Transação Corporativa se as opções pendentes devem ser (1) assumidas ou substituídas pelo adquirente, (2) canceladas no momento da aquisição, se não tiverem sido exercidas anteriormente, ou (3) descontadas em troca de um pagamento em dinheiro igual ao diferença entre o preço de exercício da opção e o preço por ação do estoque subjacente a ser recebido na Transação Corporativa. Em um plano bem elaborado, as opções não precisam ser tratadas uniformemente. Por exemplo, em uma transação em caixa, seria desejável cancelar as opções de "dinheiro" sem consideração e providenciar um pagamento em dinheiro para as opções de "dinheiro".
Assunção vs. Substituição.
Um adquirente pode querer assumir as opções da empresa alvo em vez de substituí-las para evitar o esvaziamento do conjunto de planos de incentivo de capital próprio da adquirente e evitar modificações inadvertidas para os prêmios que converteriam uma opção destinada a se qualificar como opção de estoque de incentivo para uma opção de compra não qualificada ou causa a aplicação da Seção 409A do Internal Revenue Code de 1986 (o Internal Revenue Code ). Além disso, se o adquirente é uma empresa pública, sujeito a certos limites e regras, as bolsas de valores permitem a emissão de ações que permanecem sob o pool de ações assumido da empresa alvo sem a aprovação adicional dos acionistas.
Em contrapartida, um adquirente pode decidir substituir, em vez de assumir as opções da empresa alvo, porque o adquirente quer que todas as suas opções tenham termos e condições uniformes, assumindo que isso pode ser feito sem o consentimento da opção e de acordo com as disposições aplicáveis ​​da Código da Receita Federal. Além disso, se o adquirente for uma empresa pública, o adquirente não terá que registrar as ações subjacentes às opções substituídas de acordo com as leis de valores mobiliários porque uma declaração de registro já estava em vigor, o que não acontece com as opções assumidas.
Cancelamento.
Um adquirente pode não querer assumir as opções porque seus termos ou a profundidade para a qual a empresa concede opções dentro de sua força de trabalho pode ser inconsistente com sua cultura de compensação. Se o adquirente não estiver pagando em dinheiro pela ação subjacente na Transação Corporativa, talvez não esteja disposto a retirar as opções de compra de ações. Portanto, o plano deve fornecer a flexibilidade para encerrar as opções para que a empresa alvo satisfaça a posição do adquirente como como compensar melhor os funcionários da empresa alvo em frente, o que pode ou não incluir o uso de opções. Em um cancelamento, os participantes têm a oportunidade de exercer suas opções adquiridas até o momento da Transação Corporativa. Além disso, nos últimos anos, as opções de estoque subaquáticas tornaram-se mais prevalentes, a capacidade de cancelar as opções subaquáticas unilateralmente e evitar a despesa de liquidação e dilação pós-fechamento para o adquirente permitiu que a empresa alvo reafectasse, entre seus acionistas e funcionários , o cost dessas opções em uma transação corporativa de forma mais produtiva.
As opções de compensação oferecem benefícios semelhantes a um adquirente, como as opções de encerramento, incluindo administração pós-encerramento, despesa de compensação ou diluição potencial aumentada. Ele fornece uma maneira simples para que os funcionários recebam dinheiro por seu patrimônio sem ter que primeiro sair de bolso para financiar o preço de exercício. Isso simplifica o processo de relatório administrativo e fiscal do exercício da opção, pois o operejista receberá um pagamento em dinheiro e a empresa não terá que passar pelo procedimento de emissão de ações. Os titulares de opções de empresas privadas favorecem a cobrança porque, por fim, fornece aos beneficiários liquidez sem ter que fazer um investimento.
Aceleração do Vesting após uma Mudança de Controle.
Uma questão separada que deve ser avaliada, seja no momento da concessão da opção ou no momento da Transação Corporativa, é se a aquisição de qualquer opção deve ser acelerada se a Transação Corporativa também constituir ou resultar em uma mudança de controle da empresa. As provisões de aceleração podem ser estabelecidas no plano de incentivo ao capital próprio ou em outros acordos fora do plano, tais como o contrato que comprovou a adjudicação, contratos de trabalho ou contratos de demissão e retenção. Geralmente, a aceleração da mudança de controle é na forma de um único gatilho ou de um double trigger. Alguns planos e arranjos contêm um híbrido de abordagem de gatilho único e duplo, como o fornecimento da aquisição parcial de prêmios em uma evento de mudança de controle, com aderência adicional se ocorrer um segundo evento desencadeante; ou aquisição que depende do tratamento das opções na Transação Corporativa, como o fornecimento de aquisição acelerada apenas no caso de os prêmios não serem assumidos pelo adquirente, uma vez que o optante não terá mais a oportunidade pós-transação para continuar a ganhar A opção através da aquisição, mesmo que ele ou ela permaneça empregado.
Single Trigger.
Sob uma única disposição de disparador, a aquisição de opções é acelerada e os prêmios se tornam exercíveis imediatamente antes de uma mudança de controle.
Vantagens.
Alinha os interesses dos titulares de opções e acionistas, permitindo que os titulares das opções compartilhem o valor que criaram.
Fornece tratamento equitativo a todos os funcionários, independentemente da duração do emprego (assumindo que todas as opções estão totalmente aceleradas)
Fornece um prêmio de retenção incorporado, permitindo que a empresa alvo entregue uma equipe de gerenciamento intacta ao adquirente, o que pode eliminar a necessidade de um acordo de retenção de caixa até a data de uma transação corporativa.
Sem afetar os lucros à medida que os prêmios patrimoniais adquiridos são tratados como uma despesa da empresa alvo.
Beneficioso quando o adquirente terminará o plano de equidade existente ou não assumirá ou substituirá as opções não vencidas.
Desvantagens.
Pode ser visto como uma ganância inesperada para os titulares de opções que serão rescindidos pelo adquirente ou que foram recentemente empregados pela empresa alvo.
Sem retenção ou valor motivacional após a mudança de controle.
Exigirá que o adquirente emita sua própria transação pós-transação de capital para incentivar novos funcionários da empresa alvo.
O pagamento em relação à aceleração será retirado da contrapartida que de outra forma seria para os acionistas da empresa alvo.
O adquirente deve lidar com o fato de que sua força de trabalho adquirida possui prêmios de equidade totalmente adquiridos, enquanto seus funcionários pré-existentes não, o que pode apresentar problemas de integração.
Visto negativamente pelos acionistas e investidores, e especificamente por grupos de governança, como uma prática de pagamento problemática.
Double Trigger.
Sob uma disposição de gatilho duplo, a aquisição de prêmios é acelerada somente se ocorrerem dois eventos. Primeiro, deve ocorrer uma mudança de controle. Em segundo lugar, o emprego do titular da opção deve ser rescindido pelo adquirente sem cause ou o outorgante deixa o adquirente por um bom motivo dentro de um período de tempo específico após a mudança de controle.
Vantagens.
Alinea os interesses do titular da opção e do acionista mais completamente.
Fornece uma ferramenta chave de retenção para executivos seniores que são fundamentais para o processo de integração.
Alivia a necessidade de incentivos de retenção adicionais pelo adquirente sob a forma de caixa ou de capital próprio adicional.
Fornece proteção para o titular da opção em caso de rescisão do contrato devido a uma mudança de controle.
Visto por governança corporativa e grupos de assessores de acionistas como a abordagem preferida para a aceleração da aquisição de direitos.
Desvantagens.
Os titulares de opções, ao contrário dos acionistas, não podem compartilhar imediatamente qualquer aumento tangível no valor do estoque da empresa (ou do estoque da adquirente)
Perda de valor se as opções não adotadas não forem assumidas ou substituídas pelo adquirente, uma vez que um duplo gatilho é inútil se os prêmios forem encerrados no fechamento.
Se a aceleração fornecer um pagamento substancial, ele desincentiva para que os funcionários sejam retidos pelo adquirente e uma motivação para aqueles que continuam sendo empregados para serem convidados a deixar o adquirente.
Passos para considerar.
Em preparação para a negociação de uma Transação Corporativa, as empresas devem considerar as seguintes etapas:
1. Reveja os planos de incentivos de capital existentes da empresa para determinar e entender que capacidade (ou falta de habilidade) a empresa tem para determinar o tratamento de suas opções de ações e outros prêmios em conexão com uma Transação Corporativa e considerar se o plano ou O acordo pode ser alterado para consertar subsídios problemáticos.
2. Confirme que os planos de incentivo de capital existentes da empresa permitem expressamente e inequivocamente sem o consentimento da opção o pressuposto, rescisão e saída de opções, incluindo o cancelamento de opções subaquáticas sem consideração.
3. Reveja todos e todos os acordos contendo disposições de mudança de controle para garantir que a disposição que regula o tratamento do prêmio em uma Transação Corporativa e proteção de mudança de controle (se houver) seja consistente.
4. Revisar periodicamente os planos de incentivos de capital e as formas de acordo à luz das mudanças contínuas na lei e práticas de mercado em acordos de compensação e transações corporativas.
Se você tiver alguma dúvida sobre esse alerta, entre em contato com os autores ou com o advogado de Mintz Levin.

Recursos.
Recursos de pesquisa.
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Inquérito ao Imposto de Renda Canadense sobre Fusões e Aquisições.
Descobrimos que existem inúmeras questões recorrentes sobre as considerações fiscais canadenses aplicáveis ​​às fusões e aquisições. Preparamos este guia com a esperança de que muitas dessas questões sejam abordadas pelo menos em forma de resumo. Teremos o prazer de responder a perguntas mais específicas.
Este guia destina-se a uma visão geral das principais considerações de imposto de renda federal canadense ao abrigo da Lei do imposto de renda (Canadá) (o "ITA") geralmente aplicável em relação a fusões e aquisições. Este guia não é de forma alguma exaustivo e não deve ser interpretado como conselho fiscal em relação a qualquer transação específica. & quot; Fusões e aquisições & quot; abrange uma ampla gama de transações e variará dependendo de um alvo público ou privado, residência fiscal de alvo, vendedores e comprador, e compartilhará ou não compartilhará a consideração. Consulte com um advogado fiscal o mais cedo possível em relação à sua transação específica. As considerações fiscais não-canadenses podem desempenhar um papel muito importante nas transações transfronteiriças com os canadenses.
Este guia analisará as considerações tributárias gerais na perspectiva de.
(a) um vendedor de ações,
(b) um comprador de ações, e.
Supõe-se que uma venda de ativos não é a estrutura da transação e, portanto, as considerações fiscais aplicáveis ​​a uma compra e venda de ativos não serão endereçadas. Da mesma forma, as representações e garantias fiscais não serão abordadas neste guia.
Salvo indicação em contrário, todas as referências legais aqui contidas são para o ITA.
I. CONSIDERAÇÕES SOBRE IMPOSTO DE VENDAS.
A. Tax Residence of Vendor.
A residência fiscal do vendedor é uma consideração de limiar muito importante que pode afetar a estruturação. Se o vendedor for um não residente no Canadá, terá considerações fiscais aplicáveis ​​na sua jurisdição de origem. Existem também regras específicas no âmbito do ITA aplicável a um não residente, que estão resumidas abaixo. Por favor, note que uma transação, como uma troca de ações compartilhadas que se qualificam para tratamento livre de impostos no Canadá, pode não ser necessariamente qualificada como uma transação isenta de impostos na jurisdição doméstica do fornecedor.
uma parte do capital social de uma empresa residente no Canadá que não esteja listada em uma bolsa de valores designada,
Propriedade real ou imobiliária situada no Canadá, propriedades de recursos canadenses, propriedades de recursos de madeira e opções em relação a, ou interesses em, ou para direitos de direito civil em, propriedade descrita em qualquer um dos parágrafos (i) a (iii), independentemente de a propriedade existe.
Em segundo lugar, as alterações prevêem que uma ação listada em uma bolsa de valores designada que atenda ao teste no parágrafo (2) (b) acima só será TCP se em qualquer momento específico durante o período de 60 meses que termina no momento da venda, mais de 50% do valor justo de mercado da ação foi derivado direta ou indiretamente de uma ou de qualquer combinação de imóveis descrita nas alíneas i) a (iv) acima.
B. Rollovers sem impostos.
O ITA fornece uma variedade de disposições que facilitam um fornecedor com rollover parcial ou total sem impostos em relação a uma troca compartilhada por partes em diferentes circunstâncias. Cada disposição relevante tem seus próprios requisitos. Existem também considerações importantes aplicáveis ​​a um comprador em relação a estas disposições, que serão delineadas abaixo. Os tipos de rollovers isentos de impostos estão resumidos abaixo.
A troca de ações (ou opções) de uma corporação canadense para ações de uma empresa estrangeira. Para resolver a ausência de um rollover nesta situação, as transações de ações trocáveis ​​se desenvolveram para fornecer uma transação diferida de impostos no âmbito do ITA.
Um acionista corporativo canadense de um alvo pode reduzir o seu ganho de capital, de outro modo, para ser realizado em uma venda de ações por sua participação na "renda segura" (ou seja, a renda retida por impostos do alvo durante o período de retenção do fornecedor), se houver, do alvo.
D. Opções de Empregados.
O alvo pode ter vários tipos de planos de remuneração de bônus de empregado, aposentadoria e ações, como um plano de opção. É muito importante considerar os planos existentes, as mudanças necessárias para esses planos e as conseqüências fiscais para todas as partes.
II. CONSIDERAÇÕES SOBRE IMPOSTO DE RENDA DE COMPRADOR.
As considerações fiscais aplicáveis ​​ao comprador variam dependendo de um número de variáveis, algumas das quais são mencionadas abaixo.
O financiamento do comprador é uma contrapartida crítica, se houver uma quantidade importante de dinheiro a ser pago como preço de compra. A maneira mais eficiente de financiar a aquisição de recursos internos e externos deve ser considerada na fase inicial.
B. Rollovers sem impostos.
Um comprador será muitas vezes obrigado a acomodar uma rolagem total ou parcial sem impostos onde a contrapartida total ou parcialmente consiste em suas ações. O comprador como cliente deve apreciar plenamente as implicações fiscais de fornecer uma rollover livre de impostos. É neste contexto que devem ser tomadas decisões sobre a estruturação de uma troca automática de compartilhamento por compartilhamento ou uma "corrupção" troca da seção 85.1, conforme discutido abaixo.
"taint" a rolagem automática da seção 85.1, sem incluir a contrapartida nominal sem atribuir essa contrapartida a uma parcela específica da (s) ação (s) alvo, de modo que a rolagem automática não se aplica e prevê uma eleição conjunta nos termos da seção 85 (1) apenas com residentes canadenses tributáveis ​​e não residentes do Canadá que de outra forma seriam tributáveis ​​ao abrigo do ITA sem qualquer alívio de tratado.
C. Comprador não residente.
Um comprador não residente deve primeiro considerar se tem direito a benefícios de um tratado fiscal com o Canadá (por exemplo, taxas reduzidas de imposto retido na fonte). Em particular, os residentes dos EUA agora terão que considerar se eles satisfazem os requisitos na provisão de limitação de benefícios na Convenção Fiscal Canadá-EUA.
compensar a despesa de juros incorrida no financiamento da aquisição contra o rendimento do alvo (sujeito às "regras de capitalização fina"), e.
D. "Bump & quot; no custo fiscal da propriedade de capital não depreciável do Target.
Um comprador pode estar interessado em reorganizar a propriedade das ações das subsidiárias do alvo com o objetivo de distribuir as ações a um acionista não residente ou vender essas ações após o fechamento. O passivo de imposto de renda resultante dependerá do valor justo de mercado no momento do spin-out e do custo de imposto. Nas circunstâncias mais favoráveis, o "colisão" as regras permitirão o spin-out das ações sem desencadear um ganho. Esta "colisão" será particularmente importante se o alvo tiver filiais estrangeiras e o acionista do comprador canadense reside em uma jurisdição estrangeira. Uma empresa canadense interposta entre dois não residentes poderia criar ineficiência fiscal no futuro.
E. Tax Due Diligence.
É muito importante identificar o mais cedo possível quem será responsável pela devida diligência fiscal. Geralmente, no Canadá, as empresas de contabilidade realizam a devida diligência fiscal. Os advogados fiscais podem se envolver onde há questões substantivas e exposição. Deve ser dada especial atenção aos atributos fiscais, tais como o subsídio de custo de capital, os pools de impostos sobre recursos e as perdas, e o status especial de quaisquer ações em circulação, como o fluxo através de ações.
III. CONSIDERAÇÕES SOBRE IMPOSTO SOBRE RENDA ALÉTICA.
O ITA possui um conjunto abrangente de regras que se aplicam quando há uma aquisição de controle da corporação. Essas regras variam desde a conformidade fiscal (por exemplo, um final de ano considerado) até mais substantivo. Por exemplo, existem regras que exigem o reconhecimento de perdas inerentes para o ano de tributação que termina na aquisição de controle e as restrições ao repasse das perdas.
Não hesite em contactar os autores se você tiver alguma dúvida.